关于在先申请的一个问题

何越峰老师在一次讲课里举了个例子：若是同一个人同一件发明，其先申请发明后申请实用新型，实用新型先授权，发明后授权，被提起无效时驳回发明。请教下各位前辈，这样做的法条依据在哪啊

meilin wrote:
根据细则第41条，此种同日申请的两个申请，发明授权的前提就是要求申请人放弃实用新型专利权。所以，如果发明授权了，新型的专利权就不存在了，自然，无法对新型提无效。

xj_yancheng wrote:
根据禁止重复授权原则，实用新型先授权，发明不能授权，所以发明会被无效掉，
根据先申请制，实用新型先会无效掉；
结果：发明和实用新型都会无效掉

同意楼上和楼上的楼上的说法，N层楼的回复好像都毫无意义。

根据禁止重复授权原则，实用新型先授权，发明不能授权，所以发明会被无效掉，
根据先申请制，实用新型先会无效掉；
结果：发明和实用新型都会无效掉

根据细则第41条，此种同日申请的两个申请，发明授权的前提就是要求申请人放弃实用新型专利权。所以，如果发明授权了，新型的专利权就不存在了，自然，无法对新型提无效。

根据审查指南第二部份第三章的新颖性的6.2.2的解释
  对一件专利申请和一项专利权的处理
在对一件专利申请进行审查的过程中，对于同一申请人同日(指申请日，有优先权的指优先权日) 就同样的发明创造提出的另一件专利申请已经被授予专利权，并且尚未授权的专利申请符合授予专利权的其他条件的，应当通知申请人进行修改。申请人期满不答复的，其申请被视为撤回。经申请人陈述意见或者进行修改后仍不符合专利法第九条第一款规定的，应当驳回其专利申请。

所在，即在审查员将两项专利都授予了，在无效宣告过程中，无效请求人以专利法第9条的规定宣告专利权无效的，那发明必须要是无效掉的。

同意2611736 的说法

locknokia wrote:
申请人即使无效了该实用新型专利以，发明也不能授权吧，既然实用新型已经授权了，那么它就已经公开了，即使被无效了，也会影响后面发明专利的新颖性和创造性吧

实用新型的申请是在后的，怎么可能影响在先申请的发明的新颖性和创造性呢？无效实用新型只是避免同样的发明创造重复授权。

申请人即使无效了该实用新型专利以，发明也不能授权吧，既然实用新型已经授权了，那么它就已经公开了，即使被无效了，也会影响后面发明专利的新颖性和创造性吧

phyllis wrote:
所以要注意了，同一个发明创造，发明和实用新型都要提的时候，一定要先提发明哦！

应该说一定要同一天递交，不然无论发明还是实用新型先递交，后面都会出现问题的。

所以要注意了，同一个发明创造，发明和实用新型都要提的时候，一定要先提发明哦！